Aprobación de una gran muestra de transacciones de partes interesadas. Aprobación de una transacción con participación en LLC. Decisión sobre transacción de parte interesada para muestra de licitación
Del 1 de julio de 2018 al 1 de enero de 2019, los clientes tienen un período de transición: se les permite realizar trámites tanto electrónicos como en papel. A partir de 2019 quedarán prohibidos los concursos, subastas, cotizaciones y solicitudes de propuestas en papel, con ocho excepciones.
Lea qué compras hacer en la ETP, cómo elegir un sitio y obtener firma electronica, de acuerdo con qué reglas para celebrar contratos durante el período de transición y después.
De acuerdo a los resultados subasta electronica un contrato EDS fue firmado por un especialista de la organización del cliente, cuando el preámbulo del contrato indicaba otra persona que debería haber firmado el contrato. ¿Qué consecuencias adversas pueden resultar de tal firma?
De acuerdo con la parte 7 del art. 70 de la Ley sobre el régimen de contratación dentro de los tres días hábiles siguientes a la fecha de colocación en un solo sistema de informacion un borrador de contrato firmado con una firma electrónica mejorada de una persona con derecho a actuar en nombre del ganador de la subasta electrónica, y dicho ganador proporciona garantía para la ejecución del contrato, y el cliente está obligado a colocar el contrato firmado con un firma electrónica reforzada de la persona habilitada para actuar en nombre del cliente en un único sistema de información.
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De acuerdo con la parte 2 del art. 60 de la Ley del Sistema de Contratos, los documentos e información enviados en forma de documentos electrónicos por un participante en una subasta electrónica, un cliente, deben estar firmados por una firma electrónica mejorada de una persona habilitada para actuar en nombre del participante en tal subasta, el cliente, respectivamente.
Las claves de firma electrónica mejorada, así como los certificados de claves de verificación de firma electrónica destinados a ser utilizados a los efectos de este artículo, se crean y emiten de conformidad con la Parte 2 del art. 5 presentes ley Federal.
De acuerdo con la parte 2 del art. 5 de la Ley del sistema de contratos, las claves de firma electrónica mejorada, así como los certificados de claves para la verificación de firmas electrónicas destinados a ser utilizados a los efectos de la Ley del sistema de contratos, son creados y emitidos por centros de certificación que han recibido la acreditación para cumplimiento de los requisitos de la Ley Federal No. 63-FZ del 6 de abril de 2011 "Sobre la firma electrónica", o en los casos previstos por tratados internacionales Federación Rusa, centros de certificación establecidos de conformidad con las normas de derecho de un estado extranjero.
A su vez, de conformidad con el apartado 1 del art. 2 de la Ley Federal del 6 de abril de 2011 No. 63-FZ (modificada el 28 de junio de 2014) "Sobre la firma electrónica" firma electrónica - información en formulario electronico, que se adjunta o se asocia de otro modo con otra información en formato electrónico (información firmada) y que se utiliza para identificar a la persona que firma la información.
Es decir, de hecho, una firma electrónica le permite "identificar a la persona que firma" un documento en particular. Pero esto, en nuestra opinión, no significa que dé derecho a firmar contratos.
Tal derecho debe constar en el poder correspondiente.
Recuérdese que según la Parte 1 del art. 185 del Código Civil de la Federación Rusa, un poder notarial es una autorización escrita emitida por una persona a otra u otras personas para su representación ante terceros.
Así, a pesar del preámbulo del contrato, que indica una persona distinta a la que firmó el contrato, es esencial, en nuestra opinión, que el especialista que firmó el contrato, al momento de firmar el contrato, tenga un poder de abogado con derecho a firmar el contrato. Al mismo tiempo, es obvio que la fecha de emisión del poder debe ser anterior a la fecha de celebración del contrato. Además, por ejemplo, un registro de poder notarial, si lo mantiene la organización del cliente, debe "verificar" esta información.
Al mismo tiempo, podemos decir que al momento de firmar el contrato, el especialista tenía derecho a firmar el contrato, fijado en el poder notarial correspondiente, y hubo un error tipográfico (error técnico) en el preámbulo y el contrato. fue efectivamente firmado por una firma electrónica mejorada de una persona con derecho a actuar en nombre del cliente (de conformidad con la parte 7 del artículo 70 de la Ley sobre el sistema de contratos).
Cabe señalar que el art. 70 se incluye en el capítulo 3 de la Ley sobre el régimen de contratos. A su vez, según el art. 47 de la Ley sobre el sistema de contratos en caso de violación de las disposiciones del capítulo 3 que rigen la definición de un proveedor (contratista, ejecutante), tal definición puede ser invalidada a petición de la persona interesada.
Al mismo tiempo, según el apartado 2 del art. 3 de la Ley sobre el sistema de contratos, la definición de proveedor (contratista, ejecutante) es un conjunto de acciones que son realizadas por los clientes en la forma establecida por la Ley sobre el sistema de contratos, comenzando con la colocación de un aviso en la adquisición de bienes, trabajos, servicios para satisfacer necesidades estatales (necesidades federales, necesidades de la Federación Rusa sujeta) o necesidades municipales, o en los casos establecidos por esta Ley Federal, de enviar una invitación para participar en la determinación del proveedor (contratista , ejecutante) y culminan en la celebración de un contrato.
Por lo tanto, existe el riesgo de que dicho contrato pueda ser declarado nulo ante la reclamación de cualquier persona interesada.
Lo anterior (la disponibilidad de un poder apropiado de un especialista) puede ayudar a minimizar los riesgos de tal reconocimiento.
También el arte. 7.32 del Código de Infracciones Administrativas de la Federación de Rusia establece la responsabilidad por la violación del procedimiento para celebrar un contrato. La norma no regula la situación de suscribir un contrato por persona distinta de la señalada en el preámbulo del contrato. Al mismo tiempo, la Parte 3 del art. 7.32 del Código de Infracciones Administrativas de la Federación de Rusia establece responsabilidad en forma de una multa de 50 mil rublos. por negarse a firmar un contrato. No se puede descartar que esta regla pueda aplicarse también si la firma del contrato por otra persona se califica como elusión del cliente a la firma del contrato.
¿Cuándo puede un administrador de contratos firmar un contrato en lugar de un administrador?
Soy un administrador de contratos y el director de la institución. Madico principal. EDS en la institución: uno, emitido a nombre del médico jefe. ¿Tengo razón como empleado con deberes oficiales gerente de contrato para firmar contratos con el EDS del gerente? ¿O se puede hacer solo por su EDS, fabricado en la forma prescrita? ¿Y es posible asegurar el derecho a firmar contratos para un administrador de contratos?
El derecho del administrador del contrato a firmar contratos en nombre del cliente puede formalizarse mediante la emisión por parte del cliente de un poder notarial adecuado.
De acuerdo con la Parte 4 del art. 38 de la Ley No. 44-FZ, las obligaciones del administrador del contrato incluyen garantizar la implementación de la contratación, incluida la celebración de contratos. Esta deber funcional implica acciones encaminadas a garantizar la ejecución de la contratación. Pero no firmar el contrato en nombre del cliente. La ley no otorga al administrador del contrato el derecho de firmar contratos en nombre del cliente.
Esta posición está confirmada por las conclusiones del Ministerio de Desarrollo Económico de Rusia, establecidas en una carta de fecha 28.08.2015 No. D28i-2485.
Dentro de los tres días hábiles siguientes a la fecha de colocación en la UIS del proyecto de contrato, suscrito con firma electrónica reforzada de la persona (que tiene derecho a actuar en nombre del ganador de la subasta), y la prestación por parte del ganador de la seguridad para la ejecución del contrato, el cliente está obligado a colocar el contrato en la UIS. El contrato debe firmarse con una firma electrónica mejorada de una persona con derecho a actuar en nombre del cliente (parte 7 del artículo 70 de la Ley No. 44-FZ).
De acuerdo con la Parte 1 del art. 2 de la Ley Federal del 6 de abril de 2011 No. 63-FZ "Sobre la firma electrónica", una firma electrónica es información en forma electrónica que se adjunta a otra información en forma electrónica (información firmada) o está asociada de otra manera con dicha información y que se utiliza para identificar a una persona, firmando información.
¿Qué son las firmas electrónicas?
La Ley N° 63-FZ (Artículo 6) divide las firmas electrónicas en simples y mejoradas. Al mismo tiempo, la firma mejorada se divide en calificada y no calificada.
La información firmada con una firma calificada se reconoce como un documento electrónico, equivalente a un documento en papel. La información en forma electrónica, suscrita con firma electrónica simple o firma electrónica no cualificada, se reconoce como documento electrónico equivalente a un documento en papel suscrito con firma manuscrita, en los casos que establezcan las leyes federales, adoptadas de conformidad con ellas, reglamentarias actos legales o un acuerdo entre los participantes de la interacción electrónica.
Al celebrar contratos de plataformas electronicas con base en los resultados de las subastas, la Ley N° 44-FZ prevé la firma de contratos en forma electrónica utilizando una firma electrónica mejorada. Es decir, el contrato se celebra en formato electrónico y es equivalente al celebrado en papel.
Posibilidad de transferencia ES
Cuando se utilizan firmas electrónicas mejoradas, los participantes en la interacción electrónica deben garantizar la confidencialidad de las claves de firma electrónica. En particular, no permitir el uso de claves de firma electrónica que les pertenezcan sin su consentimiento (cláusula 1, artículo 10 de la Ley N° 63-FZ). Sin embargo, el citado párrafo de la ley no implica una situación transferencia de derechos uso de una firma electrónica mejorada a otra persona sobre la base de cualquier documento administrativo o poder notarial, pero sólo indica capacidad técnica uso de una firma electrónica por otra persona. Por ejemplo, puede ser un administrador de contratos que actúe con el consentimiento y bajo el control del titular del certificado de la clave de verificación de firma electrónica.
Dado que una firma electrónica es equivalente a una firma manuscrita, la responsabilidad de su uso recae en su propietario. La Ley N° 63-FZ no prevé la transferencia del derecho de uso de una firma digital electrónica de su titular a otra persona.
Derecho a firmar un contrato
De acuerdo con el Código Civil de la Federación Rusa (parte 1 del artículo 53), una entidad legal adquiere derechos civiles y asume obligaciones civiles a través de sus órganos actuando de conformidad con la ley, otros actos jurídicos y el documento constitutivo. El procedimiento para la formación y la competencia de los órganos de una persona jurídica están determinados por la ley y el documento constitutivo.
El documento fundacional puede disponer que la autoridad para actuar en nombre de una persona jurídica se otorga a varias personas, actuando conjunta o independientemente unos de otros. La información sobre esto se incluirá en el Unified Registro Estatal entidades legales.
PARA REFERENCIA
De acuerdo con la Parte 1 del art. 2 de la Ley No. 44-FZ, la legislación de la Federación Rusa sobre el sistema de contratos en el campo de la adquisición de bienes, obras, servicios se basa, en particular, en las disposiciones del Código Civil de la Federación Rusa.
Solo el organismo determinado por el documento constitutivo del cliente (jefe) tiene derecho a firmar un contrato en nombre del cliente. O cualquier otra persona autorizada por orden u otro documento oficial, que tenga derecho a actuar en nombre de una persona jurídica sin poder notarial. La información sobre dichas personas debe ingresarse en el Registro Estatal Unificado de Personas Jurídicas.
El derecho del administrador del contrato a firmar contratos en nombre del cliente en plataformas electrónicas puede formalizarse mediante la emisión de un poder notarial apropiado por parte del cliente. En este caso, no es necesario ingresar información sobre el administrador del contrato en el Registro Estatal Unificado de Personas Jurídicas.
Por lo tanto, el jefe puede firmar personalmente el contrato en el sitio electrónico utilizando su firma electrónica mejorada, o puede otorgar al administrador del contrato una orden o poder notarial por separado para firmar contratos en los sitios electrónicos en nombre del cliente.
Si el contrato está firmado por el jefe del cliente, el preámbulo del contrato debe indicar que el contrato está firmado por el cliente en la persona del jefe que actúa sobre la base de la regulación / carta. En este caso, la firma del contrato deberá realizarse con firma electrónica potenciada del titular del cliente.
Pero, digamos, según la decisión del cliente, el administrador del contrato tiene derecho a firmar contratos en plataformas electrónicas en nombre de una persona jurídica. En este caso, el preámbulo del contrato debe indicar que el contrato está firmado por el cliente representado por el administrador del contrato. Además, es necesario indicar los detalles del poder notarial, en base al cual el administrador del contrato está autorizado a firmar el contrato.
Solo si se cumplen estas condiciones, la firma del contrato deberá realizarse con firma electrónica reforzada del responsable del contrato.
En nuestra opinión, es necesario firmar un contrato con una firma electrónica mejorada de la persona cuyo nombre se indica en el preámbulo del contrato. Dicha persona debe tener la autoridad adecuada para firmar contratos en nombre del cliente.
Sí, el jefe (rector) tiene derecho a transferir la firma de contratos a un empleado de la institución correspondiente, a menos que se disponga lo contrario documentos fundacionales una institución pública de este tipo.
Muchas organizaciones han sido durante mucho tiempo usuarios activos de sistemas que proporcionan gestión de documentos electrónicos. Pero en el curso de sus actividades, a menudo enfrentan obstáculos como las autoridades reguladoras. Esto se debe principalmente al uso de un elemento del sistema como un contrato electrónico.
En la mayoría de los casos, los servicios de impuestos u otros se niegan a reconocer tales documentos como válidos, porque no están particularmente familiarizados con formas y métodos similares para verificar su significado legal. Y todo ello a pesar de que la ley no prohíbe la elaboración y uso de este tipo de contratos.
¿Qué parámetros determinan el significado jurídico de los contratos en formato electrónico?
Para casi cualquier transacción realizada en una organización, la ley prevé un formulario en papel, pero al redactarlo, se deben tener en cuenta los siguientes puntos (según el Código Civil de la Federación Rusa):
- método utilizado en el proceso de conclusión de una transacción;
- método utilizado para firmar.
Es por eso que las empresas en las que se da preferencia a componentes del sistema de información como los contratos electrónicos deben recordar cómo se llevará a cabo el intercambio entre las partes y cómo lo firmarán.
¿Cómo firmar un contrato en formato electrónico?
En este caso, la empresa tiene derecho a elegir. Puede utilizar uno de los dos tipos de firmas manuscritas que prevé nuestra legislación. Puede ser un facsímil o una firma digital electrónica.
La segunda opción es la más común, ya que simplifica enormemente la realización de todo tipo de transacciones tanto dentro de la empresa como fuera de ella, es decir, con los socios. A pesar de la existencia de formas legalmente posibles de firmar dichos documentos, la legalidad de un acuerdo de oferta electrónica aún puede aprobarse a través de otros análogos aceptables de una firma manuscrita. La libre elección también se aplica al orden en que se concluyen las transacciones.
Modalidades de Contratación Permitidas por Ley
Hay dos formas de redactar documentos entre las partes:
- Mediante el envío de un contrato en papel. Para ello, una de las partes es documento requerido, lo firma correctamente y luego se lo pasa a la otra parte usando medios electronicos comunicación, es decir, a través del buzón Correo electrónico. Según el apartado 2 del art. 434 del Código Civil de la Federación Rusa, es este método el que le permite identificar al remitente del contrato y, en consecuencia, reconocer la legalidad de la transacción.
- Formulario electrónico del contrato. Al elegir este método, una de las partes debe crear un documento en el sistema de información de la organización. La autenticidad de la transacción será el hecho de que la otra parte comenzó a cumplir todas las condiciones especificadas en el acuerdo redactado.
Consejos clave para las empresas que planean utilizar contratos electrónicos
Si las empresas asociadas han decidido utilizar el método remoto para concluir transacciones, entonces pueden comenzar a utilizar este método de manera segura, ya que no está prohibido por la ley rusa. Al mismo tiempo, ambas partes están obligadas a indicar en sus documentos que punto importante que reconozcan el tratado en en formato electrónico legalmente significativo, además de tener un cierto análogo de él como una firma manuscrita.
En cuanto a la firma, este elemento integrante debe ser previamente acordado entre las empresas. Como tal, puede utilizar tanto la dirección de correo electrónico como los datos personales para ingresar al sitio. La primera opción es más confiable, ya que puede usarse como evidencia completa en procedimientos judiciales relacionados con cualquier problema comercial. Esta dirección puede ser reconocida como una especie de firma digital electrónica, pero que no tiene ningún significado legal.
Autenticación
En tal situación, es obligatorio almacenar toda la información entrante o saliente en servidores de correo electrónico, ya que no será suficiente para proporcionar archivos de su computadora personal en la corte. Además, se recomienda encarecidamente realizar un pago (es posible un pago por adelantado) para una transacción realizada entre las partes. Para ello, es necesario realizar un pago bancario, en el que debe especificar los siguientes datos:
- La dirección de correo electrónico solo del pagador o del pagador y el destinatario de los fondos.
- Un análogo de una firma manuscrita utilizada para concluir transacciones.
- El número de documento por el cual se realiza el pago.
- La fecha y hora en que se realizó.
El formulario electrónico del contrato, conforme al cual se efectuó el pago con la indicación de los datos requeridos, también permitirá el uso de estos datos para disputar los conflictos que hayan surgido entre las partes de la transacción. Este párrafo está previsto en la legislación de la Federación de Rusia, a saber, en el párrafo 2 del art. 434 del Código Civil de la Federación Rusa. Además, mediante dicho método será posible identificar las identidades de ambas partes.
Tiene la oportunidad de utilizar un facsímil como elemento adicional, que también confirmará la autenticidad de los documentos, ya que es una copia de una firma manuscrita.
La celebración del contrato no en papel, sino en formato electrónico, ahorra tiempo y dinero a las partes de la transacción. Sin embargo, este método de formalizar las relaciones jurídicas también tiene algunos riesgos, especialmente en términos de probar la celebración de tal acuerdo. ¿Qué reglas se deben seguir para que un acuerdo no documentario sea válido? Tenga en cuenta los requisitos de la ley, use una firma electrónica o celebre un contrato inicial en papel con la condición de una mayor interacción electrónica.
Recientemente, la gestión de documentos electrónicos se ha generalizado, permitiendo a sus usuarios optimizar tiempo y recursos financieros, resolver con prontitud las tareas asignadas, incluidas las tareas relacionadas con la celebración de transacciones de derecho civil. Asignaturas actividad empresarial pueden celebrar un contrato de derecho civil en forma electrónica firmándolo con una firma electrónica, así como establecer un flujo de documentos electrónicos para su conveniencia. Si lo desean, incluso pueden acordar realizar pagos en virtud de dicho acuerdo no con dinero ordinario, sino con dinero electrónico.
Uso tecnologías modernas facilita la vida de los participantes en el volumen de negocios, pero al mismo tiempo, está asociado con ciertos riesgos en la prueba del hecho de celebrar un contrato electrónico.
La ley prevé la posibilidad de celebrar contratos electrónicos
Por regla general las transacciones de personas jurídicas entre sí deben realizarse en forma escrita simple, con la excepción de las transacciones que requieren notarización (cláusula 1, artículo 161 del Código Civil de la Federación Rusa). Una transacción por escrito debe completarse redactando un documento que exprese su contenido y firmado por la persona o personas que realizan la transacción, o personas debidamente autorizadas por ellos (cláusula 1, artículo 160 del Código Civil de la Federación Rusa).
La ley considera bastante amplia la forma escrita del contrato. Por lo tanto, un acuerdo por escrito puede celebrarse mediante la redacción de un documento firmado por las partes, así como mediante el intercambio de documentos por correo postal, telégrafo, teletipo, teléfono, electrónico u otra comunicación, lo que permite establecer de manera confiable que el documento proviene de la parte bajo el acuerdo 2 artículo 434 del Código Civil de la Federación Rusa). Al mismo tiempo, la reproducción facsímil de una firma por medio de copia mecánica o de otro tipo, la firma electrónica u otro análogo de una firma manuscrita puede utilizarse al realizar transacciones solo en los casos y en la forma prescrita por la ley, otros actos jurídicos o acuerdos de las partes (cláusula 2 del artículo 160 del Código Civil de la Federación Rusa).
Hay varios casos en los que la celebración de contratos electrónicos mediante la firma electrónica está permitida por disposiciones reglamentarias:
- celebración de un contrato basado en los resultados de una subasta electrónica en una plataforma especial de Internet: un sistema de información unificado (artículo 70Ley Federal N° 44-FZ del 5 de abril de 2013 “Sobre el régimen de contratación en materia de contratación de bienes, obras, servicios para satisfacer necesidades estatales y municipales”);
- el uso de una firma electrónica simple en la prestación de diversos servicios estatales y servicios municipales (Decreto del Gobierno de la Federación Rusa No. 33 del 25 de enero de 2013 “Sobre el uso de la firma electrónica simple en la prestación de servicios estatales y municipales”);
- firma de notificaciones electrónicas sobre el nombramiento del jefe y (o) miembros de la junta directiva de participantes profesionales en el mercado de valores, enviadas al Banco Central de la Federación de Rusia (la carta de información del Banco de Rusia con fecha 24 de octubre de 2014 No. 06-57 / 8401 "Sobre la presentación de notificaciones en forma de documento electrónico con firma electrónica") y etc.
A efectos de la celebración de contratos de derecho civil o de la formalización de otras relaciones jurídicas en las que participen personas que intercambien mensajes electrónicos, el intercambio de mensajes electrónicos, cada uno de los cuales esté firmado en la forma prescrita con una firma electrónica, se considera un intercambio de documentos (parte 4 de artículo 11 Ley Federal N° 149-FZ del 27 de julio de 2006"Sobre la información tecnologías de la información y seguridad de la información). Cuando se utilice firma electrónica para suscribir contratos electrónicos de circulación civil ordinaria, las partes deberán cumplir con los requisitos legislación especial que regula los aspectos legales y técnicos del uso de una firma electrónica en la Federación de Rusia, principalmente las disposiciones Ley Federal N° 63-FZ del 6 de abril de 2011“De la Firma Electrónica” (en adelante, la Ley de Firma Electrónica).
Un acuerdo electrónico requiere una firma electrónica mejorada
La legislación reconoce la equivalencia de firmas manuscritas y electrónicas, pero sólo si se cumplen ciertas condiciones (Artículo 1, Inciso 3, Artículo 4 de la Ley de Firma Electrónica). En particular, la información en formato electrónico, firmada con una firma electrónica cualificada, no se reconoce como un documento electrónico equivalente a un documento en papel firmado con una firma manuscrita, si las leyes o los actos jurídicos reglamentarios adoptados de conformidad con ellos exigen que el documento esté redactado exclusivamente en papel (párrafo 1, artículo 6 de la Ley de Firma Electrónica).
Además, si un documento electrónico está firmado con una firma electrónica mejorada y se reconoce como equivalente a un documento en papel firmado con una firma manuscrita, entonces para dicho documento se considera cumplido estatutario o las costumbres del volumen de negocios, el requisito de estar certificado por un sello (para los sellos obligatorios para las sociedades mercantiles, véase "Ezh", 2014, No. 43, pág. 09). Es cierto que los propios participantes en la circulación electrónica o el legislador pueden establecer y Terminos adicionales para reconocer tal requisito como cumplido (inciso 3, artículo 6 de la Ley de Firma Electrónica).
El hecho del uso de medios y dispositivos técnicos no puede ser motivo para declarar inválida una firma electrónica o recibida en violación del procedimiento establecido para el procesamiento de documentos. La consolidación normativa de este principio otorga el carácter oficial de una firma electrónica, equiparándola a una firma manuscrita.
Teniendo en cuenta las normas legales anteriores, se puede concluir que la ley permite la celebración de contratos de derecho civil mediante el intercambio de documentos firmados con firmas electrónicas mejoradas (en lugar de simples), ya que una firma electrónica simple puede ser reconocida como equivalente a una firma manuscrita. solo en los casos previstos por la ley, otros actos legales reglamentarios de la Federación Rusa o un acuerdo entre los participantes en la interacción electrónica (parte 2 del artículo 6 de la Ley de Firma Electrónica).
Para utilizar una firma electrónica cualificada mejorada, es necesario obtener un certificado cualificado con clave de verificación de firma electrónica creada y emitida por un centro de certificación acreditado en la forma prescrita por la Orden N° 320 del Ministerio de Comunicaciones de Rusia de fecha 23 de noviembre de 2011.
Los términos del Acuerdo de correspondencia por Internet le darán efecto legal.
Los contratos en formato electrónico, firmados con una firma electrónica simple o una firma electrónica no cualificada mejorada, sólo pueden equipararse legalmente a los contratos en papel si se celebran en virtud de los acuerdos marco celebrados previamente por las partes, que prevén tal procedimiento para celebrar acuerdos posteriores (párrafo 1, cláusula 2 de las Recomendaciones sobre la celebración de contratos en forma electrónica, aprobadas por la Asociación de Bancos Rusos el 19 de diciembre de 2012, en lo sucesivo, las Recomendaciones).
Sin embargo, si las partes siguen el camino de celebrar primero un contrato en papel, seguido de la gestión de documentos electrónicos (conclusión acuerdos adicionales, intercambio de documentos e información, etc.), generalmente puede prescindir del uso de una firma electrónica, ya que la legislación actual de la Federación Rusa permite el intercambio de información por correo electrónico sin celebrar un acuerdo sobre el intercambio de documentos electrónicos. y sin el uso de una firma electrónica. Recibir o enviar un mensaje utilizando una dirección de correo electrónico, conocida como correo de la propia persona o correo oficial de su empleado autorizado, indica la comisión de estas acciones por la propia persona, hasta que pruebe lo contrario (Resolución del Presidium de la Tribunal Supremo de Arbitraje de la Federación Rusa de 12 de noviembre de 2013 No. caso No. A47-7950/2011). Tal método de interacción entre los participantes en la circulación civil, consagrado en el contrato, es actualmente bastante legítimo, siempre que las partes lo hayan fijado en su acuerdo (resoluciones del Servicio Federal Antimonopolio del Distrito Central del 21 de enero de 2010 No. F10 -5994/09 en el caso No. A14-3050/2009/122/15, Distrito de Moscú con fecha 17 de mayo de 2013 en el caso No. A40-102005/12-57-977).
Si ni la ley ni el acuerdo de las partes establecen requisitos para documentar información sobre determinadas relaciones jurídicas, los participantes en la circulación civil tienen derecho a utilizar el intercambio de correos electrónicos sin colocar una firma electrónica, siempre que tales cartas permitan establecer el remitente, el destinatario, la fecha y hora de su envío y la información sobre la recepción, de modo que puedan considerarse pruebas pertinentes, admisibles y confiables (decreto de la FAS del Distrito de Siberia Oriental del 03/06/2014 en el caso No. A33 -15050/2013).
El registro estatal y el contrato electrónico son incompatibles
Hay que tener en cuenta que no todos los contratos pueden celebrarse electrónicamente. En particular, no es posible celebrar electrónicamente contratos para los que existe un requisito de notarización obligatoria (acuerdo de renta vitalicia, contratos de venta, donación, prenda de acciones en el capital autorizado de una entidad comercial).
Es discutible si es necesario cumplir con una forma escrita simple de transacciones cuando se realizan entre entidades legales. Por un lado, la firma de un contrato electrónico con firma electrónica cualificada mejorada se reconoce como equivalente a un documento redactado por escrito y firmado con firma manuscrita (artículo 1, apartado 3, artículo 4 y apartado 1, artículo 6 de la Ley sobre Firma Electrónica). Pero, por otra parte, la información en formato electrónico, firmada mediante firma electrónica cualificada, se reconoce como documento electrónico, equivalente a un documento en papel suscrito con firma manuscrita, salvo que se trate de leyes o actos jurídicos reglamentarios adoptados de conformidad con exigen que el documento se redacte exclusivamente en papel (inciso 1, artículo 6 de la Ley de Firma Electrónica).
En efecto, el requisito de que los participantes en la circulación civil cumplan con una forma escrita simple de una transacción, cuyo incumplimiento implica su nulidad, es tal requisito de redactar un documento exclusivamente en papel, como lo demuestra el texto de la propia redacción: “El contrato debe redactarse en forma escrita simple”. Por ejemplo, la exigencia del art. 362 del Código Civil de la Federación Rusa sobre la forma escrita simple obligatoria de un contrato de garantía.
Si la ley no prevé tal consecuencia en caso de incumplimiento de una simple forma escrita de una transacción, como reconocerla como inválida, entonces no hay obstáculos para su celebración en forma electrónica.
La disposición sobre el cumplimiento de una forma escrita simple de la transacción no puede considerarse como un requisito para redactar un documento exclusivamente en papel, por lo que dicha transacción puede ejecutarse electrónicamente y firmarse con una firma electrónica (por ejemplo, un contrato de suministro entre empresas ). Sin embargo, el incumplimiento de la forma escrita simple de la transacción priva a las partes del derecho, en caso de disputa, de hacer referencia a la prueba de la transacción y sus condiciones, pero no las priva del derecho a proporcionar por escrito y otras pruebas (cláusula 1, artículo 162 del Código Civil de la Federación Rusa).
Los participantes en el volumen de negocio tampoco podrán celebrar un contrato en formato electrónico, que deberá presentarse al registro estatal para formalizar la cesión de derechos (un contrato de compraventa de bienes inmuebles, un contrato de arrendamiento de bienes inmuebles, un contrato de hipoteca acuerdo, etc.), ya que Ley Federal N° 122-FZ del 21 de julio de 1997"O registro estatal derechos sobre bienes inmuebles y transacciones con ellos” no prevé la posibilidad de presentar para el registro memorias USB con contratos electrónicos en lugar de documentos en papel. A pesar de que no los contratos en sí mismos están sujetos a registro, sino solo la transferencia de derechos en virtud de ellos, la celebración de contratos en forma electrónica no permitirá que el registrador les coloque un sello de registro que confirme el registro.
La firma electrónica debe ser válida y la autoridad de certificación debe estar acreditada
La celebración de un contrato electrónico se produce según el modelo "oferta - aceptación", que son intercambiados por las partes. Deben disponer de firmas electrónicas cualificadas mejoradas para la firma de documentos electrónicos.
La Ley de Firma Electrónica no exige que las partes de una transacción electrónica reciban sus firmas electrónicas cualificadas mejoradas en el mismo centro de certificación acreditado. Estos pueden ser diferentes centros de certificación, y la confiabilidad de solicitarles la obtención de un certificado calificado se puede aclarar sobre la base de los documentos presentados (cuestionario, constitución y otros documentos del solicitante, solicitud para celebrar un acuerdo para la ejecución del trabajo sobre la producción de un certificado de clave de verificación de firma electrónica y de clave de firma electrónica).
La conclusión misma de un contrato electrónico puede tener lugar en un sitio de Internet que brinde tal oportunidad, o si una de las partes del contrato se dedica profesionalmente a actividades comerciales, ofreciendo a sus clientes este método de procesamiento de una transacción. Por ejemplo, una organización de microfinanzas que ofrece préstamos a interés en su sitio web brinda la oportunidad de registrar una cuenta, instalar un software especial, obtener un EDS a través de uno u otro centro de certificación y comenzar a trabajar.
La conclusión de contratos electrónicos también es posible mediante el uso de sistemas funcionales especiales con la instalación del software necesario, dentro del cual es posible la gestión de documentos electrónicos. En la práctica, este servicio suele ser proporcionado por los propios centros de certificación.
La evidencia de que una parte ha redactado documentos en virtud de un contrato (incluida una oferta, una aceptación) en forma electrónica puede ser una firma electrónica calificada del remitente del documento (Cláusula 2, Artículo 160 del Código Civil de la Federación Rusa). La presencia de una firma cualificada electrónica en un documento electrónico, cuya autenticidad está certificada por el programa de verificación, permite concluir que fue redactado por una persona determinada, es decir, “procede de la parte contratante” ( cláusula 2, artículo 434 del Código Civil de la Federación Rusa). Sin embargo, esta presunción puede ser refutada en los tribunales.
Al celebrar un contrato electrónico con su contraparte, el partícipe de la facturación deberá comprobar que dispone de una firma electrónica cualificada mejorada basada en un certificado cualificado creado y emitido por un centro de certificación, cuya acreditación es válida el día de su emisión, mientras que el certificado en sí es válido en el momento de la firma del documento electrónico. Si hay restricciones en el certificado calificado, también es necesario verificar si se cumplen.
De lo contrario, sin llevar a cabo la verificación anterior, el participante en el volumen de negocios corre el riesgo de enfrentarse al hecho de que el tribunal simplemente reconozca como no probado el hecho de celebrar un contrato electrónico. Entonces, en un caso, el tribunal, al negarse a satisfacer el reclamo del demandante por la recuperación del costo del equipo, señaló que no habían presentado pruebas que confirmaran la conclusión del contrato de suministro y su firma con una firma electrónica. El actor, en apoyo de sus argumentos, presentó memorias USB en las que se presentaban los archivos que constituyen el contrato electrónico, sin embargo, según la conclusión del experto, los documentos electrónicos en nombre del demandado estaban firmados con una firma electrónica inválida. La actora no aportó certificado de clave de firma electrónica, así como constancia de su inclusión en el registro de certificados de clave de firma electrónica (decreto del Servicio Federal Antimonopolio del Distrito Central de 7 de abril de 2014 en el expediente N° A62-2893/ 2011).
Además, con el fin de confirmar el hecho de la celebración de un contrato electrónico, el actor puede involucrar en el caso un centro de certificación acreditado que emitió el certificado de firma electrónica cualificada correspondiente (o dos de esos centros de certificación a la vez, si él y el demandado certificados emitidos en diferentes centros), que pueden confirmar los certificados de propiedad a las partes en disputa. En casos extremos, se puede solicitar la designación de un perito informático en el caso para resolver todas las cuestiones contenciosas.
En conclusión, observamos que los participantes en la circulación civil tienen derecho no solo a celebrar un contrato electrónico, cuando no existen obstáculos para ello, sino también a realizar pagos por vía electrónica. en efectivo a través de organizaciones de crédito. Esta posibilidad está prevista en el art. 7, 9, 12, 13 Ley Federal del 27 de junio de 2011 N° 161-FZ"Sobre el sistema de pago nacional".
Resolución del Servicio Federal Antimonopolio del Distrito Central de 24 de abril de 2013 en el expediente N° А62-2893/2011
La sociedad de responsabilidad limitada recurrió al tribunal de arbitraje con una demanda contra empresario individual para la recuperación del costo del equipo que la empresa compró para el demandado a sus expensas, así como los ingresos que se suponía que el demandado obtendría del uso de dicho equipo. En la primera, y luego en las instancias de apelación, el demandante perdió la disputa. El pendrive presentado por el demandante con los archivos del contrato de suministro, según los tribunales, no confirmaba la celebración del contrato de suministro.
Sin embargo, el tribunal de distrito no estuvo de acuerdo con esta conclusión. Se presentó acta de peritaje a los autos, en la cual se analizaron los expedientes que contenían el texto del contrato de suministro. El tiempo de creación de estos archivos fue establecido por expertos y registrado de acuerdo con los datos del sistema de archivos FAT, mientras que los contratos contenían una firma electrónica. Dado que el tribunal inferior no hizo ninguna valoración de esta prueba, el tribunal de distrito anuló la decisión y envió el caso a un nuevo juicio.
